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Em 22 de maio de 2024, a Câmara dos Deputados dos EUA aprovou o Financial Innovation and Technology for the 21st Century Act (FIT21) com uma votação de 279 a 136. Este projeto de lei, liderado pelo Partido Republicano, tem como objetivo alterar as regulamentações existentes de títulos e commodities para estabelecer um quadro regulatório para ativos digitais, promovendo o desenvolvimento da indústria de criptomoedas. Uma vez promulgado, o FIT21 Bill se tornará um marco significativo na regulamentação federal de ativos digitais nos Estados Unidos. Este artigo analisará o FIT21 Bill em termos de seu contexto legislativo, conteúdo e impacto potencial.

1. Contexto legislativo do projeto de lei FIT21

Desde que o bloco de gênese do Bitcoin foi minerado, os criptoativos digitais existem e se desenvolvem há quinze anos, atualmente entrando em um estágio vibrante e cada vez mais maduro. No entanto, nem os Estados Unidos nem outros países ainda estabeleceram uma estrutura regulatória abrangente para ativos digitais, conduzindo apenas uma regulamentação fragmentada e parcial. Isso não apenas não cria um ambiente legal estável e previsível para a indústria cripto, mas também enche o setor criptodigital com várias atividades ilegais e criminosas, prejudicando severamente sua inovação e progresso. Os críticos argumentam que, sob a estrutura regulatória de criptografia existente nos EUA, as startups de criptomoedas sofrem de "regulamentação baseada em aplicação", levando essas empresas a operar em outros países, o que é prejudicial tanto para a inovação tecnológica dos EUA quanto para o desenvolvimento econômico geral. Portanto, os EUA precisam urgentemente legislar para criar um ambiente favorável à inovação, explorando totalmente o potencial futuro da indústria cripto, evitando o monopólio de mercado por algumas grandes empresas de tecnologia, como visto na era da Web 2.0.

Em setembro de 2022, a Casa Branca lançou o Primeiro Quadro Abrangente para o Desenvolvimento Responsável de Ativos Digitais e instou a Commodity Futures Trading Commission (CFTC) e a Securities and Exchange Commission (SEC) a formularem regras específicas para regular ativos digitais. O projeto de lei FIT21 pode ser diretamente rastreado até março de 2023, quando o Subcomitê de Ativos Digitais, Tecnologia Financeira e Inclusão, liderado pelo Representante French Hill, planejou trabalhar com o Comitê de Agricultura da Câmara para desenvolver um quadro regulamentar para ativos digitais. Em julho do mesmo ano, o Comitê de Serviços Financeiros da Câmara e o Comitê de Agricultura da Câmara aprovaram sucessivamente o Projeto de Lei FIT21. Somente em maio de 2024 a Câmara concluiu o processo de votação do projeto de lei. O Projeto de Lei FIT21 será em breve submetido ao Senado para votação e, após aprovação pelo Senado, será assinado pelo Presidente e oficialmente promulgado.

Os desenvolvimentos recentes no SAB 121 (Boletim de Contabilidade de Pessoal No.121) também aumentaram as esperanças entre o Senado, a Câmara e a indústria cripto para o Projeto de Lei FIT21. A SEC emitiu o SAB 121 em 2022, exigindo que os custodiantes de ativos digitais tratem ativos digitais como passivos e os mantenham pelo valor justo em seus balanços. Consequentemente, os bancos que desejam manter ativos digitais devem ter caixa igual ao valor justo desses ativos, uma provisão vista como intervenção excessiva da SEC em ativos bancários e digitais, efetivamente excluindo os bancos da indústria cripto. Em meados de maio de 2024, pouco antes da mudança de postura da SEC sobre ETFs spot de ETH, o Senado e a Câmara aprovaram preventivamente um projeto de lei para derrubar o SAB 121. No entanto, isso durou pouco, já que o presidente Biden finalmente vetou o projeto de lei em 31 de maio, deixando o Senado, a Câmara e a indústria cripto decepcionados, colocando assim mais esperança no Projeto de Lei FIT21 pendente de aprovação do Senado e assinatura presidencial.

2. Visão geral do Projeto de Lei FIT21

O Projeto de Lei FIT21 é composto por vários capítulos, cada um dos quais aborda diferentes aspectos do sistema de supervisão e inovação de ativos digitais. Esta seção fornecerá uma visão classificada dos conteúdos de cada capítulo do Projeto de Lei FIT21 e resumirá o principal arcabouço regulatório estabelecido por ele.

2.1 Visão geral dos capítulos do projeto de lei FIT21

O primeiro capítulo do Projeto de Lei FIT21 é intitulado como “DEFINIÇÕES; REGULAMENTAÇÃO; AVISO DE INTENÇÃO DE REGISTRO”. Esta seção define termos-chave sob várias leis, incluindo a Lei de Valores Mobiliários de 1933, a Lei de Bolsas de Valores de 1934 e a Lei de Bolsas de Mercadorias. Essas definições cobrem termos como “ativos digitais”, “blockchain” e “sistemas descentralizados”, esclarecendo o escopo de aplicação do projeto de lei.

O capítulo 2 esclarece principalmente os ativos digitais como parte do contrato de investimento. O artigo 202 deste capítulo descreve os ativos digitais como parte dos contratos de investimento, definindo-os como representações digitais fungíveis de valor, estabelecendo como devem ser classificados e regulamentados, e distinguindo-os dos títulos tradicionais.

O Capítulo 3 descreve principalmente as regulamentações sobre a oferta e venda de ativos digitais. Especificamente, o Artigo 301 estabelece isenções para certas transações envolvendo ativos digitais, o Artigo 302 estipula requisitos específicos para a oferta e venda de certos ativos digitais e o Artigo 303 exige requisitos aprimorados de divulgação para qualquer ativo digital e seus sistemas de blockchain relacionados.

Os capítulos 4 e 5 abordam os requisitos de registro para intermediários de ativos digitais sob a jurisdição da SEC e CFTC. Esses intermediários incluem bolsas de ativos digitais, corretores de ativos digitais, negociantes de ativos digitais e custodiantes de ativos digitais. As regulamentações relevantes abrangem requisitos comerciais, como certificação e licenciamento de transações, condições gerais e específicas para diferentes registrantes, métodos de registro e isenções, bem como regras de conflito de interesses.

O Capítulo 6, intitulado “Inovação e Melhorias Tecnológicas”, serve tanto como título quanto como conclusão, refletindo a avaliação da tecnologia cripto pelos redatores e pelo Congresso. Relacionado a isso, a SEC estabelecerá o Hub Estratégico de Inovação e Tecnologia Financeira (FinHub), e a CFTC estabelecerá o LabCFTC. De acordo com a FIT21, as principais funções internas desses centros são moldar como a SEC e a CFTC inspecionam as inovações em fintech e analisam o impacto regulatório sobre as empresas de fintech. Embora ambos os centros de pesquisa interajam com as partes interessadas e forneçam informações sobre regras e regulamentos para aqueles que trabalham com tecnologias emergentes, a redação da FIT21 sugere que o Congresso não os vê como caixas de areia regulatórias proativas, já que a SEC e a CFTC não recebem poderes discricionários específicos na regulamentação.

2.2 Visão Geral do Quadro Regulatório no Projeto de Lei FIT21

Em geral, a FIT21 tem como objetivo estabelecer um quadro regulamentar federal para ativos digitais, esclarecendo as responsabilidades regulatórias da SEC e da CFTC sobre ativos e transações digitais e atualizando as leis existentes de valores mobiliários e commodities para abranger várias tecnologias blockchain, incluindo protocolos descentralizados. Alguns acreditam que as medidas protetivas para tecnologia e inovação na FIT21 são um tanto semelhantes às implementadas nos EUA após a Grande Depressão nos anos 1920, o que subsequentemente levou a uma era sem precedentes de crescimento econômico e inovação.

O arcabouço regulatório estabelecido pelo projeto de lei FIT21 para ativos digitais nos EUA inclui os seguintes quatro aspectos:

A CFTC deve regular ativos digitais como commodities, desde que o blockchain ou o livro-razão digital criptográfico em que operam seja funcional e descentralizado. Além disso, o ato concede à CFTC autoridade regulatória exclusiva sobre commodities cripto e mercados à vista.

Nos casos em que o blockchain relevante é funcional, mas não descentralizado, a SEC deve regular os ativos digitais como valores mobiliários. O FIT21 estipula certas exceções à regulamentação de ativos digitais pela SEC, envolvendo limites anuais de vendas, investidores credenciados e requisitos para transações de mercado primário e secundário.

A CFTC e a SEC devem emitir conjuntamente regras para formular disposições relevantes e evitar regras regulatórias sobrepostas para as exchanges.

O projeto de lei exclui stablecoins aprovados da regulamentação da CFTC e da SEC, exceto para transações específicas relacionadas a agências de combate à fraude e entidades registradas.

3. Interpretação dos Artigos 101 e 103 do Projeto de Lei FIT21

A identificação clara dos sujeitos é uma pré-condição para a ação. Os artigos 101 e 103 do Projeto de Lei FIT21 fornecem definições detalhadas e critérios específicos para ativos digitais restritos (valores mobiliários), commodities digitais e stablecoins de pagamento permitidas. Isso permite que a SEC e a CFTC esclareçam suas respectivas jurisdições e regulamentem especificamente ativos digitais restritos e commodities digitais, enquanto as stablecoins de pagamento permitidas são excluídas de sua jurisdição. Isso constitui a premissa para medidas regulatórias e orientações subsequentes, permitindo que a indústria de criptomoedas se desenvolva dentro de um quadro regulatório mais ordenado e um espaço de desenvolvimento estável. Em geral, o Projeto de Lei FIT21 categoriza os ativos digitais em três categorias principais: ativos digitais restritos, commodities digitais e stablecoins de pagamento permitidas. A relação entre eles é que os ativos digitais são geralmente ativos digitais restritos, a menos que se auto-certifiquem como commodities digitais ou atendam à definição de stablecoins de pagamento permitidas.

3.1 Ativos Digitais

A Seção 101, Item 26, primeiro define os ativos digitais e lista as exclusões. Ela afirma que um ativo digital "refere-se a qualquer representação digital fungível de valor que pode ser totalmente possuída e transferida por indivíduos sem depender de intermediários e é registrada em um livro-razão público distribuído criptograficamente seguro." No entanto, os ativos digitais não incluem nenhuma nota, ação, ação do tesouro, futuros de segurança, permutas de segurança, títulos, debêntures... qualquer opção de venda, opção de compra, opção de venda, opção de compra, privilégio ou qualquer ativo equivalente a opções, futuros ou permutas.

Vale ressaltar que a Seção 101 enfatiza dois pontos:

“Nada neste parágrafo deve ser interpretado como presumindo que um ativo digital representa algum tipo de valor mobiliário não excluído da definição de ativo digital.” Isso indica que a FIT21 insiste em uma definição estrita de ativos digitais, diferenciando-os claramente de outros tipos de valores mobiliários.

“Um ativo digital oferecido ou vendido ou pretendido ser oferecido ou vendido em conformidade com um contrato de investimento não é e não se tornará um valor mobiliário devido a ser vendido ou transferido de outra forma em conformidade com tal contrato de investimento.” Para entender isso, é necessário primeiro entender o Teste de Howey. O conceito de valores mobiliários no direito dos EUA originalmente evoluiu a partir do termo “contrato de investimento” no Teste de Howey, uma das quatro condições das quais os lucros vêm exclusivamente dos esforços de outros. Sob esse critério, os esforços da equipe do projeto e partes relacionadas são cruciais para que os investidores obtenham lucros, enquanto os investidores apenas precisam pagar as taxas e custos especificados e não participam efetivamente da operação e gestão do projeto. No entanto, a emissão e gestão de ativos digitais muitas vezes dependem de contratos inteligentes e outros programas automatizados, nos quais não há esforços tradicionais da equipe do projeto e partes relacionadas. As disposições relevantes do Projeto de Lei FIT21 excluem ativos digitais de serem classificados como valores mobiliários principalmente para promover inovação tecnológica, levando também em consideração a proteção dos investidores.

3.2 Ativos Digitais Restritos

O Item 34 define “ativos digitais restritos” e propõe três critérios para identificar tais ativos: (1) o grau de descentralização e funcionalidade do sistema blockchain subjacente; (2) o método pelo qual os usuários adquirem o ativo digital; e (3) a identidade das partes que detêm o ativo digital. Esclarecer o significado específico desses critérios ajudará a distinguir ativos digitais restritos de outros ativos digitais. Deve ser observado antecipadamente que os “ativos digitais restritos” aqui essencialmente se referem a ativos digitais que têm características semelhantes a “valores mobiliários”, embora o termo “segurança” não seja utilizado pelos legisladores. Por exemplo, o Artigo 405 afirma explicitamente que os valores mobiliários incluem ativos digitais restritos.

De acordo com o Item 25, o julgamento do grau de descentralização e funcionalidade inclui os seguintes aspectos:

(1) Em relação ao controle e influência, nos últimos 12 meses, nenhum indivíduo ou entidade teve o poder unilateral, direta ou indiretamente, de controlar ou alterar substancialmente a funcionalidade ou operação do sistema blockchain.

(2) Em relação à distribuição da propriedade de ativos digitais e direitos de governança, nos últimos 12 meses, nenhum emissor de ativos digitais e partes relacionadas detinha coletivamente mais de 20% do total de ativos digitais emitidos, nem controlava 20% ou mais dos direitos de voto circulantes do ativo digital ou do sistema de governança descentralizada relacionado.

(3) Em relação à modificação do código, nos últimos 3 meses, nenhum emissor de ativos digitais e partes relacionadas modificaram substancialmente ou unilateralmente o código-fonte do sistema de blockchain de uma maneira que alterasse materialmente a funcionalidade ou operação do sistema, a menos que tais modificações tenham sido feitas para corrigir bugs e desalinhamentos, realizar manutenção regular, prevenir riscos de cibersegurança ou melhorar a tecnologia blockchain.

(4) Em relação ao marketing, nos últimos 3 meses, nenhum emissor de ativos digitais ou partes relacionadas comercializaram o ativo digital junto ao público como um investimento.

(5) As unidades do ativo digital emitidas por meio das funções programáticas do sistema blockchain são distribuídas aos usuários finais.

De acordo com o item 30, "distribuição para o usuário final" refere-se a uma distribuição ampla, justa e não discricionária acessível a qualquer participante da blockchain, exemplos típicos sendo recompensas de mineração e staking para usuários de blockchain.

Entre esses padrões, os critérios '12 meses' e '20%' são particularmente importantes. O período de 12 meses é um padrão longitudinal para avaliar a descentralização, enquanto o limiar de 20% é um padrão latitudinal. Sejam 12 meses ou 15 meses, 20% ou 30%, os valores específicos em si não são o aspecto mais importante; o ponto chave é que eles fornecem padrões claros e quantificáveis que tornam a avaliação da descentralização mais objetiva.

Para o método pelo qual os usuários adquirem ativos digitais, a disposição exige que ativos digitais restritos sejam emitidos aos usuários de maneira diferente da distribuição do usuário final ou adquiridos pelos usuários em bolsas de commodities não digitais.

Para o critério final, os ativos digitais restritos devem ser aqueles detidos integralmente pelo emissor e partes relacionadas durante períodos em que o sistema blockchain não está funcional ou não se tornou descentralizado. Além disso, stablecoins de pagamento permitidas estão isentas de serem classificadas como ativos digitais restritos.

3.3 Stablecoin de Pagamento Permitido

A seção 101, item 32 do FIT21 define a Stablecoin de Pagamento Permitida. Especifica que uma Stablecoin de Pagamento Permitida é usada ou projetada para uso como meio de pagamento ou liquidação. Seu emissor é obrigado a converter, resgatar ou recomprar para obter um valor fixo de moeda, ou representa que manterá ou espera manter valor estável em relação a um valor fixo de moeda. Além disso, seu emissor é regulado por agências reguladoras federais ou estaduais autorizadas, e a stablecoin não é uma moeda nacional ou um título. O valor de moeda mencionado acima refere-se à moeda nacional, depósitos ou instrumentos equivalentes denominados em moeda nacional. Essa definição destaca a ênfase do FIT21 na importância da licença para stablecoins de pagamento, excluindo stablecoins algorítmicas do escopo da licença.

3.4 Commodities Digitais

A seção 103, item 55 do FIT21 define “Commodities Digitais”. Esta categoria abrange três cenários: primeiro, qualquer unidade de ativo digital detida por indivíduos que não sejam o emissor de ativos digitais ou afiliados antes do sistema de blockchain se tornar funcional e ser certificado como um sistema descentralizado, obtido por meio de emissão final ou em bolsas de commodities digitais; em segundo lugar, qualquer unidade de ativo digital detida por indivíduos que não sejam o emissor de ativos digitais ou afiliados após o sistema de blockchain se tornar funcional e ser certificado como um sistema descentralizado; em terceiro lugar, qualquer unidade de ativo digital detida por afiliados durante o período em que o sistema de blockchain se torna funcional e é certificado como um sistema descentralizado. Da mesma forma, as commodities digitais não incluem stablecoins de pagamento permitidos. Uma disposição específica estabelece que, se um tribunal federal tiver decidido que um ativo digital não é um título antes da promulgação do FIT21, e a decisão permanecer válida, esse ativo digital deve ser classificado como uma commodity digital. Esta disposição especial reflete a abordagem do FIT21 para distinguir entre títulos e commodities, especialmente após excluir stablecoins de pagamento permitidos.

4. Impactos Potenciais do Projeto de Lei FIT21

4.1 Impacto do Projeto de Lei FIT21 na Tributação de Criptomoedas

De acordo com o Aviso do IRS 2014-21, todas as criptomoedas são tratadas como propriedade em vez de moeda, portanto, sujeitas aos princípios fiscais gerais aplicáveis às transações de propriedade. No entanto, o IRS define criptomoedas de forma ampla como "uma representação digital de valor que é registrada em um livro-razão distribuído ou qualquer tecnologia similar." O Projeto de Lei FIT21 fornece critérios e padrões detalhados para o IRS determinar o escopo das criptomoedas, se elas se qualificam como mercadorias digitais ou títulos. Isso ajudará o IRS a tributar detentores de criptomoedas com base na distinção entre renda ordinária e ganhos de capital.

É importante observar que, ao longo do Projeto de Lei FIT21, o termo "valores mobiliários" não é usado para se referir a ativos digitais restritos que se assemelham a valores mobiliários. Portanto, algumas regras fiscais rigorosas aplicáveis a valores mobiliários não se aplicam a ativos digitais restritos. Por exemplo, enquanto a lei tributária dos EUA permite a colheita de perdas fiscais, ela proíbe estritamente as vendas fictícias, que envolvem a venda de um ativo com prejuízo e a recompra do mesmo dentro de um curto período. Os valores mobiliários sujeitos a essas regras incluem ações, títulos, fundos mútuos, ETFs, opções, futuros e warrants, enquanto os "ativos digitais restritos" continuam a ser isentos das regras de venda fictícia.

4.2 Impacto do Projeto de Lei FIT21 na Regulamentação de Criptomoedas

Em termos de órgãos reguladores e assuntos, o Projeto de Lei FIT21 tem como objetivo estabelecer metas regulatórias claras e escopos para os dois principais órgãos reguladores, SEC e CFTC, distinguindo entre ativos digitais restritos, commodities digitais e isentando stablecoins de pagamento permitidas. Isso garante a regulação ordenada de ativos digitais, impedindo impactos negativos da ambiguidade e conflitos regulatórios.

Quanto ao conteúdo regulatório, o Projeto de Lei FIT21 não apenas exige que a SEC e a CFTC supervisionem o registro de ativos digitais, mas também aprimora os requisitos de divulgação para ativos digitais. Ele exige que a SEC e a CFTC implementem sistemas anti-lavagem de dinheiro (AML) e mecanismos anti-fraude, enriquecendo ainda mais o conteúdo regulatório para criptomoedas.

Em termos de estilo regulatório, de forma geral, o Projeto de Lei FIT21 adota uma política regulatória flexível e inclusiva, enfatizando a proteção aos investidores e consumidores de pequeno e médio porte. Esse quadro oferece um espaço ordenado e suficiente para a inovação e desenvolvimento da indústria de criptomoedas nos Estados Unidos, atraindo mais talentos e negócios no setor. Isso estimulará a vitalidade na indústria de criptomoedas dos EUA e aumentará a competitividade financeira do país globalmente.

5. Conclusão

Embora a aprovação final do Projeto de Lei FIT21 permaneça incerta, sua aprovação apenas pela Câmara dos Representantes dos EUA indica uma postura mais amigável dos legisladores em relação às criptomoedas. A amizade não implica em leniência; ao invés disso, os EUA visam criar um ambiente regulatório estável e eficaz para o crescimento benigno do mercado de ativos criptográficos através do Projeto de Lei FIT21. No futuro, a SEC e a CFTC irão colaborar para explorar ainda mais a integração da DeFi com os mercados financeiros, dos NFTs com os mercados tradicionais, melhorar a alfabetização financeira entre os investidores de criptomoedas, fortalecer a infraestrutura para os mercados financeiros de blockchain e maximizar o papel dos ativos criptográficos e da tecnologia blockchain no desenvolvimento econômico, tudo isso enquanto salvaguardam os direitos dos investidores.

Referências

[1].a16z. (18 de maio de 2024). Um projeto de lei importante que ajuda nossa indústria: Por que isso importa e o que você pode fazer. A16z Crypto.https://a16zcrypto.com/posts/article/fit21-why-it-matters-what-to-do/

[2].Helms, K. (13 de junho de 2024). Senado instado a aprovar projeto de lei cripto histórico após Biden vetar resolução para reverter regras da SEC. Bitcoin News. https://news.bitcoin.com/senate-urged-to-pass-landmark-crypto-bill-after-biden-vetoes-resolution-to-overturn-sec-rules/

[3]. Mayer Brown. (3 de junho de 2024). A Câmara aprova a legislação de estrutura de mercado de ativos digitais: Inovação financeira e tecnologia para o Ato do Século XXI (FIT21). Mayer Brown.https://www.mayerbrown.com/zh-hans/insights/publications/2024/06/house-passes-digital-asset-market-structure-legislation-financial-innovation-and-technology-for-the-21st-century-act-fit21.

[4].TaxDAO. (8 de maio de 2024). Quais são suas obrigações fiscais em suas transações de criptomoedas? Plataforma de Contas Oficiais do Weixin.https://mp.weixin.qq.com/s/2I-VkUcl661uz1t8sCIrKw.

[5]. Notícias Tencent. (21 de maio de 2024). Interpretação da mudança na política de criptografia do Partido Democrata dos EUA: Votação para revogar a SAB 121 e emitir um sinal positivo para o Ethereum ETF. Rede de Notícias Tencent.https://new.qq.com/rain/a/20240521A08H3Z00.

[6]. Yu Tao. (2020). Sobre a definição de "outros títulos" nas leis de valores mobiliários dos EUA - a evolução das regras e suas inter-relações. Jornal do Mercado de Valores Mobiliários, 2, 69-78.

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